政府采購中，競爭性磋商補(bǔ)充文件發(fā)出日如何起算？是5日前，還是2個工作日？

基本案情

某市敬老院物業(yè)管理項(xiàng)目，由該市集中采購機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)組織采購活動，采用競爭性磋商方式。采購文件規(guī)定，供應(yīng)商應(yīng)于2018年9月26日上午9:00前提交首次響應(yīng)文件。集中采購機(jī)構(gòu)發(fā)出競爭性磋商文件后，又于9月21日上午8:40時發(fā)布了補(bǔ)充文件，該補(bǔ)充文件對原競爭性磋商文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行了修改，增加了3個鄉(xiāng)鎮(zhèn)敬老院的物業(yè)管理內(nèi)容。

9月25日上午，甲供應(yīng)商向集中采購機(jī)構(gòu)遞交了一份書面質(zhì)疑函。該質(zhì)疑函稱：《關(guān)于做好政府采購信息公開工作的通知》（財(cái)庫〔2015〕135號）（以下簡稱“135號文”）規(guī)定，澄清或者修改的內(nèi)容可能影響響應(yīng)文件編制的，采購人應(yīng)當(dāng)在“提交首次響應(yīng)文件截止之日3個工作日前”發(fā)出澄清修改文件。

由于9月22日、23日和24日正值中秋節(jié)，屬法定節(jié)假日，本項(xiàng)目集中采購機(jī)構(gòu)于9月21日發(fā)出補(bǔ)充文件，距提交首次響應(yīng)文件截止時間只有2個工作日，不符合規(guī)定，要求推遲提交首次響應(yīng)文件截止時間。

集中采購機(jī)構(gòu)回復(fù)稱：《政府采購競爭性磋商采購方式管理辦法》（財(cái)庫〔2014〕214號）第十條規(guī)定，澄清或者修改的內(nèi)容可能影響響應(yīng)文件編制的，“采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在提交首次響應(yīng)文件截止時間至少5日前，以書面形式通知所有獲取磋商文件的供應(yīng)商”。本項(xiàng)目首次響應(yīng)文件提交截止時間為9月26日上午9:00，補(bǔ)充文件發(fā)布時間為9月21日上午8:40時，已滿足“至少5日前”的時限要求，符合相關(guān)文件規(guī)定。

質(zhì)疑供應(yīng)商對上述回復(fù)意見不服，又向財(cái)政部門提起投訴。

競爭性磋商項(xiàng)目補(bǔ)充文件的發(fā)出時限，不同文件規(guī)定不同

《政府采購競爭性磋商采購方式管理辦法》（財(cái)庫〔2014〕214號）（以下簡稱《磋商辦法》）第十條規(guī)定：“……采購人、采購代理機(jī)構(gòu)或者磋商小組可以對已發(fā)出的磋商文件進(jìn)行必要的澄清或者修改……澄清或者修改的內(nèi)容可能影響響應(yīng)文件編制的，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在提交首次響應(yīng)文件截止時間至少5日前，以書面形式通知所有獲取磋商文件的供應(yīng)商……”

135號文規(guī)定：“采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)對……競爭性磋商文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的……澄清或者修改的內(nèi)容可能影響……響應(yīng)文件編制的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)布澄清公告并以書面形式通知潛在供應(yīng)商的時間，應(yīng)當(dāng)在……提交首次響應(yīng)文件截止之日3個工作日前……”

政府采購應(yīng)當(dāng)按照“新法優(yōu)于舊法”的原則執(zhí)行相關(guān)規(guī)定

《中華人民共和國立法法》（以下簡稱《立法法》）第九十二條規(guī)定：“同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。”

《磋商辦法》和135號文這兩份相關(guān)文件，均系財(cái)政部國庫司制定出臺，其發(fā)文機(jī)關(guān)簡稱、發(fā)文代號編碼均為“財(cái)庫〔20XX年〕XXX號”文件，屬于同一機(jī)關(guān)對同一事項(xiàng)的不同規(guī)定。筆者認(rèn)為，當(dāng)同一機(jī)關(guān)制定的新規(guī)定與舊規(guī)定不一致時，應(yīng)當(dāng)依照《立法法》第九十二條確立的“新法優(yōu)于舊法”的原則，執(zhí)行新的規(guī)定。針對本項(xiàng)目而言，競爭性磋商補(bǔ)充文件的發(fā)出時限，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行135號文規(guī)定的“3個工作日前”的要求。

時限開始當(dāng)日不應(yīng)計(jì)入期間

《中華人民共和國政府采購法》第四十三條規(guī)定：“政府采購合同適用合同法。”這一規(guī)定表明，立法者認(rèn)為政府采購活動屬于民事活動。盡管在政府采購活動中，采購人往往是具有一定行政管理職能的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，但其依然是以民事主體的身份參與政府采購活動。因此，關(guān)于時限起訖的計(jì)算規(guī)則，應(yīng)遵循《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》）的相關(guān)要求，其第二百零一條規(guī)定：“按照年、月、日計(jì)算期間的，開始的當(dāng)日不計(jì)入，自下一日開始計(jì)算。”

依據(jù)《民法總則》的相關(guān)規(guī)定，本案在計(jì)算期間時，補(bǔ)充文件發(fā)布時間9月21日當(dāng)天不應(yīng)計(jì)算在期間內(nèi)，而應(yīng)當(dāng)以9月22日作為期間計(jì)算的第一天，由于9月22日-24日正值法定節(jié)假日，應(yīng)當(dāng)以9月25日作為本案期間計(jì)算時的第一個工作日。

法律鏈接

《政府采購競爭性磋商采購方式管理辦法》（財(cái)庫〔2014〕214號）

第十條第三款提交首次響應(yīng)文件截止之日前，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)或者磋商小組可以對已發(fā)出的磋商文件進(jìn)行必要的澄清或者修改，澄清或者修改的內(nèi)容作為磋商文件的組成部分。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響響應(yīng)文件編制的，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在提交首次響應(yīng)文件截止時間至少5日前，以書面形式通知所有獲取磋商文件的供應(yīng)商；不足5日的，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)順延提交首次響應(yīng)文件截止時間。

《關(guān)于做好政府采購信息公開工作的通知》（財(cái)庫〔2015〕135號）

采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)對已發(fā)出的招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件，以及采用公告方式邀請供應(yīng)商參與的競爭性談判文件、競爭性磋商文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在原公告發(fā)布媒體上發(fā)布更正公告，并以書面形式通知所有獲取采購文件的潛在供應(yīng)商。采購信息更正公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括采購人和采購代理機(jī)構(gòu)名稱、地址、聯(lián)系方式，原公告的采購項(xiàng)目名稱及首次公告日期，更正事項(xiàng)、內(nèi)容及日期，采購項(xiàng)目聯(lián)系人和電話。

澄清或者修改的內(nèi)容可能影響投標(biāo)文件、資格預(yù)審申請文件、響應(yīng)文件編制的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)布澄清公告并以書面形式通知潛在供應(yīng)商的時間，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間至少15日前、提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前，或者提交首次響應(yīng)文件截止之日3個工作日前；不足上述時間的，應(yīng)當(dāng)順延提交投標(biāo)文件、資格預(yù)審申請文件或響應(yīng)文件的截止時間。